>Олександр Черних, адвокат, м.Одеса
Чи продовжують обчислюватись строки досудового розслідування після повернення обвинувального акту прокурору? — Дане питання дуже важливо, однак в судовій практиці воно однозначно та в повному обсязі не вирішено.
Можна підсумувати узгоджені правові позиції Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду (ККС) при поверненні прокурору обвинувального акту:
в цьому випадку досудове розслідування не відновлюється, оскільки раніш вже було завершене і це не є правовою підставою згідно ст.282 КПК України для відновлення досудового розслідування також це не є продовженням строків досудового розслідування, так як відсутні правові підстави для цього відповідно до ст.295 КПК України КПК України не містить положення, яке б визначало строк, протягом якого після повернення судом обвинувального акта прокурору сторона обвинувачення має виправити недоліки обвинувального акту і звернутися до суду з виправленим обвинувальним актом.
(Постанова ККС від 18.10.2022 р. по справі № 753/6486/21; Постанова ККС від 26.10.2022 р. по справі № 686/10785/16-к; Постанова ККС від 08.11.2022 р. по справі № 636/336/21; Постанова ККС від 07.12.2022 р. по справі № 681/1033/20).
Стосовно того, чи обчислюються строки досудового розслідування після повернення прокурору обвинувального акту згідно з судовою практикою, можна сказати, що на даний час ККС надав дві протилежні правові позиції.
Так, згідно Постанови ККС від 08.11.2022 р. по справі № 636/336/21 касаційний суд дійшов до висновку, що позиція прокурора стосовно того, що при первісному направленні до суду обвинувального акту зупиняється сплив досудового розслідування і з моменту повернення обвинувального акту прокурору до його повторного направлення до суду не обчислюються строки досудового розслідування є хибним.
Відповідно до Постанови ККС від 14.02.2023 р. по справі № 543/391/20 касаційний суд констатував, що будь-яка сторона кримінального провадження має передбачати можливість несприятливого для неї розвитку подій у провадженні, у тому числі і ухвалення судових рішень, що вимагають додаткового часу для їх виконання, як наприклад, рішення про повернення обвинувального акту прокурору. Таким чином, законодавець, встановлюючи граничні строки досудового розслідування, визначав їх з урахуванням подібних ускладнень з якими може стикнутися сторона, і вона має враховувати можливість таких ускладнень при плануванні своєї діяльності. Надалі, касаційний суд звернув увагу на те, що перший раз сторона обвинувачення звернулась з обвинувальним актом до суду із наявністю у неї додаткового часу у півтора місяці строків досудового розслідування. Між цим поновлене нею розслідування тривало більш ніж зазначений строк. Таким чином, направлення другого обвинувального акта до місцевого суду відбулося поза межами цього строку.
В указаних судових рішеннях, хоча касаційний суд прямо та чітко не висловив свою позицію з питання чи продовжує обчислюватися строк досудового розслідування після повернення обвинувального акту прокурору, згідно вказаних вище позицій цього суду можна констатувати, що касаційний суд підтримує цю правову позицію.
Однак, будь-яких конкретних правових позицій ККС з цього приводу не встановив і правових висновків не надав.
Вважаю, що окремі рішення касаційного суду, як приклад, наведений вище, не містять чіткості та ясності для можливості визначеності тих чи інших правових позицій. Вказане приводить до ускладнень при застосуванні окремих норм КПК України як на досудовому розслідуванні, так і при судовому розгляду, а також для існування двох протилежних правових позицій.
Вже в Постанові ККС від 07.12.2022 р. по справі № 681/1033/20 суд прямо вказав, що період між поверненням обвинувального акту і направленням до суду нового обвинувального акта не входить до строку досудового розслідування, адже його закінчено зверненням до суду з обвинувальним актом вперше, і не може йтися про будь-яке досудове розслідування в цей період.
Згідно Постанови ККС від 08.02.2023 р. по справі № 135/1003/19 касаційний кримінальний суд дійшов до висновку, що повернення обвинувального акту для приведення його у відповідність вимогам КПК не відновлює досудове розслідування і подальше тривання строку досудового розслідування, тому в цьому аспекті значення має час надходження першого обвинувального акту до суду в межах чи поза межами строку досудового розслідування.
В цих судових рішеннях Касаційний кримінальний суд більш чітко висловив свою правову позицію згідно якою строк досудового розслідування не продовжує обчислюватися після повернення обвинувального акту.
Вважаю таку правову позицію Касаційного кримінального суду хибною з наступних підстав.
Відповідно до положень п.5 ч.1 ст.3 КПК України досудове розслідування – це стадія кримінального провадження, яка починається з моменту внесення відомостей про кримінальне правопорушення до ЄРДР і закінчується закриттям кримінального провадження або направленням до суду обвинувального акту.
Досудове розслідування має такі етапи:
початок досудового розслідування проведення досудового розслідування при наявності правових підстав можливість зупинення та відновлення досудового розслідування завершення досудового розслідування ознайомлення з матеріалами досудового розслідування в порядку ст.290 КПК України закінчення досудового розслідування
Згідно з вимогами ч.1 ст.219 КПК України Строк досудового розслідування обчислюється з моменту внесення відомостей про кримінальне правопорушення до ЄРДР до дня звернення до суду з обвинувальним актом.
Сторона обвинувачення визнавши, що зібрані під час досудового розслідування докази достатніми для складання обвинувального акту, виносить постанову про завершення досудового розслідування і про надання стороні захисту доступу до матеріалів досудового розслідування в порядку ст.290 КПК України.
Це є етапом завершення досудового розслідування і з цього часу припиняється обчислення строку досудового розслідування.
Відповідно до ч.5 ст.219 КПК України У строк досудового розслідування не включаються – строк із дня винесення постанови про зупинення кримінального провадження до винесення постанови про відновлення кримінального провадження, а також строк ознайомлення з матеріалами досудового розслідування сторонами кримінального провадження в порядку, передбаченому статтею 290 цього Кодексу.
Інших винятків для того, щоб не включати строк – період часу у загальний строк досудового розслідування по кримінальному провадженню, за виключенням випадків вказаних в ч.5 ст.219 КПК України, законодавець не передбачив.
Після ознайомлення сторони захисту з матеріалами кримінального провадження в порядку ст.290 КПК України продовжується обчислення строків досудового розслідування.
Цей етап досудового розслідування – закінчення досудового розслідування, включає в себе складання обвинувального акту; вручення його стороні захисту і направлення обвинувального акту до суду.
Відповідно до ч.4 ст.110 КПК України обвинувальний акт є процесуальним рішенням, а відтак він повинен бути складений у наявні строки досудового розслідування (вимоги ст.ст.113, 116 КПК України).
Після звернення до суду з обвинувальним актом закінчується останній етап досудового розслідування.
Саме на цьому етапі закінчується обчислення строків досудового розслідування згідно ч.1 ст.219 КПК України.
Таким чином, обчислення строків досудового розслідування закінчується днем звернення до суду з обвинувальним актом, що можна вважати юридично значимим фактом.
Днем подачі обвинувального акту до суду є дата, коли обвинувальний акт відправлений по пошті до суду, або коли він направлений нарочно до суду.
Що відбувається після того, як обвинувальний акт повертається прокурору для усунення недоліків ?!
Згідно зі ст.314 КПК України суд в підготовчому судовому засіданні має право повернути обвинувальний акт, якщо він не відповідає вимогам КПК України.
При поверненні судом обвинувального акту прокурору визнається, що цей обвинувальний акт не відповідає вимогам КПК України і констатується про скасування юридичного факту на підставі якого було закінчено досудове розслідування і закінчилось обчислення строків досудового розслідування.
Таким чином, суд повертає кримінальне провадження до етапу закінчення досудового розслідування, який включає підготовку, складання обвинувального акту з урахуванням зауважень суду, вручення його стороні захисту і направлення до суду.
Це не є поверненням кримінального провадження на додаткове розслідування і цим рішенням суду не продовжується строк досудового розслідування, що є різними правовими категоріями.
При поверненні обвинувального акту досудове розслідування не відновлюється, оскільки воно вже було завершено і правових підстав для його відновлення згідно ст.282 КПК України немає.
Також немає правових підстав згідно зі ст.295 КПК України для ствердження про продовження строків досудового розслідування при поверненні обвинувального акту.
Таке право у вигляді повернення обвинувального акту надається суду згідно КПК України і лише для того, щоб кримінальне провадження повернути на етап закінчення досудового розслідування для складання обвинувального акту в новій редакції, вручення його стороні захисту і направлення знову до суду.
У зв’язку з тим, що була скасована умова (знаходження обвинувального акту в суді), при якій закінчувалось обчислення строків досудового розслідування, відтак після повернення обвинувального акту прокурору кримінальне провадження опиняється знов на етапі закінчення досудового розслідування.
Сторона обвинувачення повинна прийняте процесуальне рішення (скласти новий обвинувальний акт) та здійснити процесуальну дію: вручити стороні захисту обвинувальний акт в новій редакції і скерувати його до суду.
Оскільки обвинувальний акт є процесуальним рішенням, про що зазначалось вище, а вручення обвинувального акту стороні захисту і скерування його до суду є процесуальними діями, відтак обвинувальний акт в новій редакції повинен бути складений, вручений стороні захисту і скерований до суду у діючі наявні строки досудового розслідування (вимоги ст.ст.104, 113, 116 КПК України).
Викладене підтверджується правовим висновком Касаційного кримінального суду по справі № 711/3111/19 від 15.09.2021 р. щодо застосування норм права згідно з яким
Кінцевим моментом строку досудового розслідування є його закінчення, яке, як етап кримінального провадження, законодавець пов’язує у часі зі зверненням з обвинувальним актом до суду (його фактичним направленням). А тому в межах строку досудового розслідування обвинувальний акт має бути не лише складено, затверджено та вручено, а й безпосередньо направлено на адресу суду.
Викладений аналіз свідчить про те, що після повернення обвинувального акту продовжують обчислюватися строки досудового розслідування по кримінальному провадженню, а обвинувальний акт в новій редакції повинен бути складений, вручений стороні захисту і скерований до суду в межах наявних строків досудового розслідування.